超过退休年龄劳动关系的定性是什么？

由于我们国家的国情，社会上仍然存在许多老人已经达到法定退休年龄却仍然返聘工作的情况。关于已过法定退休年龄职工继续工作与用人单位之间的关系一直存在争议，该关系的定性直接影响职工权益，对此有必要进行深入研究，界清关系。那么，超过退休年龄劳动关系的定性是什么的呢？


一、相关规范梳理

关于退休人员继续工作与工作单位关系的定性，最高人民法院司法解释与部分省、市法院规范有不同的规定，且现有的规定也未至详尽，实践中操作各不相同。对此，笔者认为有必要对相关规范进行梳理。

(一)已过退休年龄职工继续劳动的，按劳动关系处理。《最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用<工伤保险条例>请示的答复》(【2010】行他字第10号)中认为："用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定"。

(二)已过退休年龄职工享受养老保险待遇的，按劳务关系或雇佣关系处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释【2010】12号)第7条规定："用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理"。1997年劳动部办公厅对《关于实行劳动合同制度若干问题的请示》的复函第二项规定，对被再次聘用的已享受养老保险待遇的离退休人员，其聘用协议可以明确工作内容、报酬、医疗、劳动保护待遇等权利义务关系，其协议解除应当按照双方约定办理，未约定的，应当协商解决，不能依照劳动法第二十八条执行，即不能享受经济补偿金待遇。

(三)认为属于"特殊劳动关系"。有些地方规定，退休返聘的，被视为具有“特殊劳动关系”，适用劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定。

二、司法处理模式

(一)主要处理模式

我国各地人民法院对退休人员劳动争议的处理模式并不统一，概括起来大概有以下三种：

1、第一种是按劳务关系处理。认为只要是达到法定退休年龄，其与用人单位之间便不可能存在劳动关系，只能存在劳务合同关系。2008年1月1日实施的劳动合同法第四十四条规定："劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止"。2008年9月18日《劳动合同法实施条例》第21条规定："劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止"。有些地方规定已经到了退休年龄的在职人员，将强制停保。但如果强制停保，不允许企业为已退休人员投保，又按照劳动合同关系让企业承担工伤损害赔偿等用工责任，显然会使用工双方主体间权利义务失衡。若按照劳务合同关系处理，确定双方之间权利义务关系的依据主要是当事人之间的约定，不适用劳动法律的有关规定。

2、第二种是按照"特殊劳动关系"处理。即已达法定退休年龄人员与用人单位之间的争议，虽然不适用劳动法，但又不是完全按照民事合同关系处理，劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定仍然要得到强制执行，除此之外的权利义务内容双方应按照约定的权利义务关系或者就权利义务关系进行协商。此规定也有其合理性，可以平衡用人单位与劳动者之间的关系。只要提供劳动，单位就应当为劳动者提供最基本的劳动保障，同时又不完全按照劳动关系处理。

3、第三种是按照劳动关系处理。该观点认为尽管劳动者已达法定退休年龄，但并不表明该劳动者已经丧失劳动能力，提供的劳动在质和量上与退休之前并无不同，为充分保护劳动者权益，应当承认这类人员与用人单位之间存在劳动关系。

(二)身份关系定位

1、已达法定退休年龄人员的劳动者是否可以提供劳动。对于已达法定退休年龄人员的劳动者身份合法性问题，关键还在于对达到法定退休年龄的界限性质存在分歧。有人认为，法定退休年龄是法律所规定的丧失劳动者资格的年龄，是必须要退出劳动岗位的强制性义务。但也有人认为，法律并没有禁止已达法定退休年龄的人继续工作，法定退休年龄只是劳动者可以不再劳动的一项权利，是可以放弃的。笔者认为，从我国退休制度的设计来看，它实际上是一种用人单位劳动者和国家共同构建的劳动关系的退出机制。从用人单位强制退休的目的和作用看，退休制度能够缓解就业压力，尽快实现新老交替，使年轻的劳动者可在相同的或者更高效的基础上提供劳动并交纳社会保障费用。从用人单位返聘的作用看，用人单位可以使用经验丰富、技术娴熟的劳动者，避免招录的年轻劳动者因经验不足等原因造成的效率低下。根据1996年l0 月30日原劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》第十三条的规定："已享受养老保险待遇的离退休人员被再次聘用时。用人单位应当与其签订书面协议……"。这个规定充分证明了退休人员被再次聘用是法律法规规章所允许的，是合法的，劳动法强制的是劳动者的退休，不是强制劳动者在退休后不允许再提供劳动。

2、达到法定退休年龄以后继续工作的人与用人单位关系的定性。无论采取上述哪种模式，都缺乏明确的法律依据。但对达到法定退休年龄以后继续工作的人与用人单位关系的定性，涉及到双方的利益，是按照劳务关系还是劳动关系对待，其处理的结果会有较大的区别。如果是按照劳动关系处理，势必意味着要适用最低工资标准、工作时间、社会保险、工伤标准、经济补偿金制度等劳动法律规范，而如果按照劳务关系处理，则基本上是依据当事人之间约定的权利义务关系进行处理，所适用的法律也会有所不同。关于双方关系的定性还是应当结合双方所处身份和所享受待遇来综合判断。

三、具体应对建议

(一)主要情形

在我国，目前仍在工作的已达法定退休年龄的劳动者，大致可分为以下四种情形：

1、第一种是按照国家规定已经办理退休手续后，又被其他单位聘用的;

2、第二种是达到法定退休年龄办理退休手续后，返聘回原单位提供劳动的;

3、第三种是用人单位未为其缴纳基本养老保险费，达到法定退休年龄以后，仍在该单位继续工作的;

4、第四种是劳动者在达到退休年龄之前没有与任何单位形成劳动关系或之前解除了劳动关系，达到退休年龄后又在用人单位工作的。

(二)关系定位

1、对于第一种情形，已经办理退休手续后又被其他单位聘用的，应当按照"特殊劳动关系处理"。劳动者已经享受养老保险待遇，如果在退休后再劳动与其他单位建立劳动关系会使得劳动者可能享有双重劳动保险待遇，与现有劳动者保障体系也存在冲突，无法并存。故劳动者在享受基本的养老保险待遇、退休后，其与用人单位之间的关系则按照劳务合同或雇佣关系处理。

2、第二种情形和第一种情形类似。退休返聘的，应被视为具有'特殊劳动关系'，适用劳动法上的工作时间规定、劳动保护规定、最低工资规定;如双方另有约定的，也应遵照合同履行。

3、第三种情形下，虽然劳动者达到法定退休年龄，但并没有领取退休金、享受养老保险待遇，故其与单位之间的关系仍应为劳动关系，受劳动法调整。故是否按照劳动关系处理，应看劳动者是否享有了养老保险待遇来判断。

4、第四种情形下，情况较为复杂。此种情况应视情况而定。如劳动者之前未缴纳养老保险等，且在过法定退休年龄后初次到用人单位工作，因劳动者之前未缴纳养老保险并非之后用人单位的过错，且此时才参加劳动，虽然存在事实上的劳动关系，但在主体认定上也不能简单地适用劳动法作为劳动法律关系的主体对待;此种情形应按照雇佣关系或劳务合同关系处理。如果劳动者之前由自己或之前的用人单位缴纳过养老保险等社会保险金，且一直到法定退休年龄领取了养老金，此时到用人单位工作，也应按照雇佣关系或劳务合同关系处理。

(三)双方权益

劳动者均享受基本劳动权益。上述无论哪种情形，劳动者和用人单位之间的关系都是提供劳动和接受劳动的关系。笔者认为，客观上存在的这种关系决定着劳动者至少应当享有《劳动法》中最基本的劳动者权益。认定为劳务合同关系的情形下，如形成的劳务合同内容违反劳动合同法中最基本的劳动者权益保障条款，也应视为无效。未与用人单位形成劳动关系的劳动者虽然不享有工伤保险待遇、经济补偿金待遇等，但关于劳动时间、劳动条件、最低工资保障等应当遵守法律规定，用人单位应保障劳动者这些基本权利。由于国家在劳动者达到退休年龄、退休之后即停保，而工伤保险是由用人单位承担，此时用人单位存在用工，却又无法投保，出现因工作负伤等事故只能按照雇佣关系相关法律规定处理。

用人单位可以随时以劳动者已无劳动能力为由解除合同或要求劳动者办理退休手续。对于按照劳务合同关系或雇佣关系处理的情形。对已过法定退休年龄办理退休手续后继续劳动的，除非双方在劳务合同中另外约定，否则，用人单位随时可以劳动者已无劳动关系为由解除劳动合同关系或雇佣关系。对于在单位工作至法定退休年龄仍未办理退休手续继续工作的，用人单位可以随时以劳动者已无劳动能力为由要求劳动者办理退休手续。

由于这些返聘退休人员的特殊性，在对劳动关系的时候不能与普通劳动关系一概而论。并且，依照目前国家的规定，只要职工能够保障自身基本权益，企业则就能够依据相关法律法规对其与这些职工的劳动关系进行合理定性。处理的比较好的话，双方受益。

·在我国的法规中暑假工合法吗
      现如今，学校的学生在放假以后，很多会选择通过暑期工的方式，来使自己提前适应一下社会生活。生活当中很多人会存在这样一种疑惑，暑期工是否合法?如果不合法的话，又生怕自己的一些权益也得不到保护，这一点在我国法规中有着明确规定。下面我们就针对在我国的法规中暑假工合法吗这一问题，为您做出详...

·单位员工辞退补偿金怎么计算
      单位员工辞退补偿金怎么计算 一、单位员工辞退补偿金怎么计算 (1)计算基数：按离职前十二个月平均应得工资计算，包括奖金、津贴和补贴等货币性收入(劳动合同法规定有社平工资3倍的限制，是否分段各地不同); (2)计算年限：按本单位工作年限算，每满一年支付一个月，六个月以上不满一...

·加工承揽合同包括什么内容
      加工承揽合同包括什么内容 一、加工承揽合同包括什么内容 加工承揽合同主要包括以下内容： 第一、定做项目。承揽人按照定作人的要求应进行的工作，对定作物的规格、数量和价款作明确约定。是承揽合同的必备条款。 第二、材料的提供。定作物所需的原材料提供方、原材料品名和规格。 第三...

·未签劳动合同如何证明劳动关系？
      未签劳动合同如何证明劳动关系？ 一、如何判断劳动者是否与用人单位建立劳动关系? 1、订立书面劳动合同并用工。 2、未订立书面合同但已实际用工。 劳动与社会保障部为了充分保护劳动者权益，针对未订立书面合同但已实际用工的情况，可根据《关于确定劳动关系有关事项的通知》规定，同时...

·帮私人老板腰椎骨折怎么做工伤认定
      从法律层面来说，劳动关系不像您想的那么简单，生活当中除了劳动关系以外，还存在雇佣关系和劳务关系等多种多样的。有些时候工伤如果能够被认定为属于劳动关系的话，处理起来就比较简单。问题是有些人可能在帮私人老板工作的过程当中，导致腰椎骨折，那么在这种情况下帮私人老板腰椎骨折怎么做工伤认定...

·哪些情况下解除劳动合同能获得补偿金
      我们发现，很多时候用人单位在与劳动者解除了劳动合同之后，此时单位都需要按照国家的规定对劳动者做出一定的补偿金。但这并不意味着，只要单位解除劳动合同的就一定要支付补偿金。那到底哪些情况下解除劳动合同能获得补偿金呢？我们一起在下文中进行具体了解吧。 一、劳动者解除合同获得补偿金的情...

·工伤康复期员工被辞退合理吗
      工伤康复期员工被辞退合理吗不合理，据《劳动合同法》第四十二条规定的第二项、第三项情形，对于在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的、患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的劳动者，用人单位不得预告解除或以经济性裁员为由解除劳动合同。但仍旧可以依据《劳动合同法》...

·工伤认定书多久送达 时效是多久？
      工伤认定是工伤索赔的前提，并且工伤认定要到专业的工伤认定机构做鉴定才有效，那么做完工伤认定以后，工伤认定书多久送达 时效是多久呢？相关方面的规定是什么呢，接下来我们就为您介绍一下工伤认定书及工伤认定的相关问题。 工伤认定程序及时效 (1)工伤认定工作由参保地劳动保障行政部门办理...

·试用期是用人单位与劳动者为更好地了解对方而在劳动合同中约定的
      试用期是用人单位与劳动者为更好地了解对方而在劳动合同中约定的特定期限，它对劳动者或者是用人单位来说都具有重要的意义。那么，从法律的角度看，试用期内必须签订劳动合同吗？请从下文中进行了解。 一、试用期内必须签合同吗 试用期内应当签订书面的劳动合同。试用期内不签订劳动合同，或仅签...

·建筑工程质保金规定3%吗
      建筑工程质保金规定3%吗?工程质保金预留比例不高于结算总额的3%工程质保金预留比例不高于结算总额的5%，也是出自《清理保证金通知》中的要求。《老办法》并未强制性要求工程质保金的预留比例，只是规定使用政府投资的建设项目按工程价款结算总额5%左右的比例预留保证金，社会投资项目可参照执...

·缓期执行能享受劳动者权利吗
      缓期执行也就是我们通常所说的缓刑，它主要是适用于犯罪情节较轻的犯罪分子，有人就问我们，犯罪分子缓期执行能享受劳动者权利吗?这个问题，我们下文做了解答，希望能解开您的疑惑。 一、缓期执行能享受劳动者权利吗 缓期执行是这样一种措施:对于被依法判处拘役或3年以下有期徒刑的犯罪人以及...