工程履约保证金是什么?

工程履约保证金是什么意思?

在招投标中，工程发包方总是要求承包方提交履约保证金，作为承包方也总是能够按照要求提供履约保证金。在合同中，有违约金一说，为什么还要提交履约保证金。提交履约保证金是行业传统，还是法律规定的要求?提交履约保证金是必需的吗?工程履约保证金是什么意思？我们通过分析一下履约保证金的性质和适用来回答这个问题。

一、工程履约保证金法律规定

《招标投标法》第46条规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交”。《招标投标法实施条例》第55条规定：“排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，也可以重新招标”。该条例第58条规定：“招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当按照招标文件的要求提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%”。可见，履约保证金是招投标法规定的一种特殊的担保方式，且应当在招投标领域适用，但不管是《招标投标法》还是《招标投标法实施条例》都没有对履约保证金的性质和定义进行规定。《工程建设项目施工招标投标办法》和《工程建设项目货物招标投标办法》都明确规定“招标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金;给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿;没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。因不可抗力不能履行合同的，不适用前款规定”，这两条规定实质上将履约保证金等同于定金。由于《工程建设项目施工招标投标办法》和《工程建设项目货物招标投标办法》都属于部门规章，其效力处于较低的位阶，且也仅仅能在工程建设项目施工和货物的招投标过程中适用。

然而在现实生活中，当事人的合同中经常会出现关于履约保证金的约定，适用范围绝不仅仅局限于招投标领域。有些合同中甚至将定金、违约金、履约保证金都进行了约定。在出现合同纠纷后，如何适用履约保证金，以及履约保证金和定金、违约金的关系如何界定，是一个非常现实的问题，尤其是对法院的裁判来说。

二、履约保证金的性质及意义

关于履约保证金的性质，有人认为其实质上属于履约定金或违约定金，但其和定金还是有很多不同，首先是定金罚则非常明确，是刚性的，就是交付定金一方违约就不能要求对方返还定金，而收取定金一方违约则要双倍返还定金。但履约保证金有很大的自由度，如甲乙双方签订买卖合同，乙方分四次给甲方供货，甲方在四次供货完成后三个月支付乙方货款，但合同约定全部货款的10%作为乙方的履约保证金，如乙方有一次延迟交货的，甲方扣除履约保证金的25%，如乙方有两次延迟交货，则甲方扣除履约保证金的50%，乙方三次延迟交货，甲方扣除履约保证金的75%。乙方四次延迟交货，甲方扣除全部履约保证金。由该案例可以看出，履约保证金的适用自由度很大，取决于双方当事人的合意以及相应的市场地位，相对于定金的刚性规则，其柔性十足。该案例中，当事人可以约定以应付货款的一部分作为履约保证金，也可以约定先由乙方先行支付给甲方一定款项作为履约保证金，甚至还可以约定由甲方给乙方一部分款项作为履约保证金或者双方互付履约保证金。可见履约保证金灵活多变，是适应市场活跃多变的灵活的合同之债担保方式。

由于履约保证金的形式灵活多样，法律对其进行明确详细的规定也不现实，但法律没有规定履约保证金，并不能否认其作为一种独立的合同之债的担保方式。理由如下:

(一)履约保证金是合同之债的担保方式。尽管担保法没有规定履约保证金，但在实践中，履约保证金已经大量的存在并发挥作用，我们应当承认其已经成为一种普遍存在的合同担保方式。

(二) 履约保证金明显区别于担保法所规定的保证、抵押、质押、留置等合同之债担保方式。他们之间的区别较为明显，在此不再赘述。

(三) 履约保证金也区别于定金。定金和履约保证金有一定的相似之处，但如上面的案例所提到的，定金罚则是刚性的，但履约保证金是柔性的，换句话说，定金是法定担保方式，而履约保证金是意定的，从这两种担保方式的形式和内容都能看出两者的不同和区别。

(四) 履约保证金有其独特的担保价值。履约保证金是一种动态担保、过程担保，可以将合同履行的整个过程纳入其担保范围，如当事人可以约定在一方出现违约时，扣除其已经缴纳的部分履约保证金促使其后续全面的履行自己的合同义务以及附随义务。而定金、保证、抵押、置业、留置等担保方式是一种静态担保和结果担保，如在约定定金的情形下，一方当事人违约，则定金罚则即发生作用，且是全部的、彻底的发生作用，其对整个合同起到的是结果的担保，而不能像履约保证金那样可以使合同当事人可以适时的修订自己的行为以最终使合同得以履行。

综合以上四个原因，履约保证金是一种独立的、有其独特价值的合同之债担保方式。

如果要给履约保证金下一个较为清晰的定义，应当是当事人在合同中约定，一方或双方当事人缴存给对方一定款项作为履行合同的担保，在缴存一方出现违约行为，且该违约行为属于双方当事人约定的履约保证金的适用范围时，则接受缴存的一方当事人可依双方之约定，扣除部分或全部履约保证金，以督促缴存一方当事人全面履行合同义务的担保方式。

三、审判实践中判断履约保证金是否有效的标准

要判断双方当事人约定的履约保证金是否有效，是否可以在一方违约时适用，应当从以下三个标准判断：

(一)双方在合同中明确约定了缴存履约保证金的一方以及缴存的金额;

(二)双方对适用履约保证金的条件(如出现何种违约行为时可以适用履约保证金条款)要有具体明确的约定;

(三)双方对适用履约保证金的后果(如出现约定的违约行为时，一次扣除多少履约保证金等)要有明确约定。

如果双方当事人仅是在合同中笼统的约定了一定数额的履约保证金，但对适用履约保证金的条件和后果没有明确约定，在缴存保证金一方当事人出现违约时，另一方当事人主张适用履约保证金条款时，法院不应予以支持，因为此时双方当事人实质上对履约保证金如何适用是没有约定的，且履约保证金属于意定担保，如当事人约定不明确则其没有发生作用的法律基础。

四、履约保证金与定金、违约金的关系问题

还有一个问题也应当予以重视，那就是当事人在合同中同时约定有定金、履约保证金、违约金的时候如何处理。此时应分具体情况进行处理：

(一)履约保证金和违约金并存之情形。《民法典》（自2021年1月1日起施行）第五百八十八条，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

在履约保证金和违约金并存时，如果参照《民法典》第五百八十八条的规定，履约保证金和违约金似乎也应该二选一，因为前者也是一种合同的担保，和定金具有一定的相似性。但此种情形下，应优先适用违约金条款。因为违约金相对履约保证金而言更具有结果上的补救意义，如合同因为一方违约而使对方遭受损失，受损失方可以通过请求违约金来弥补自己的损失，如果违约金不足以弥补损失，其还可以主张对方赔偿损失，此时受损失方已经可以通过法定的途径(违约金和赔偿损失都是法律明确认可的救济方式)弥补自己的损失，没有必要再通过履约保证金这种意定担保来弥补损失。当然，此时如果受损失方选择适用履约保证金条款的话，法官应当行使释明权，向其做出解释，如当事人执意适用履约保证金条款，则出于对当事人诉权的尊重，应适用履约保证金条款，履约保证金条款不足以弥补损失，当事人还可以主张赔偿损失。

(二)由一方当事人即缴存履约保证金，又缴纳定金之情形。一般情况下，这种情形比较少见，多是由一方当事人先缴纳定金，而后该定金转化为履约保证，此时问题也就演化为履约保证金的问题，顶多再牵涉到违约金，其处理方法上述第一点已经进行了说明。如果果真存在一方当事人即缴纳了定金，又缴存了履约保证金的情形，此时应当二选一，即履约保证金和定金由守约方择一适用，因为虽然两者的形式和作用不尽相同，但其目的在很大程度上具有一致性，同时这也是当事人对自己权利处分的尊重。履约保证金或定金条款适用后，仍不足以弥补守约方损失的，其可以主张违约方赔偿损失。

(三)履约保证金、定金、违约金共存的情形。此时，结合以上两点的论述，应优先适用违约金条款，如当事人不愿意选择违约金，则履约保证金和定金只能二选一。

(四)一方缴纳定金，另一方缴存履约保证金的情形。此种情形较为简单，如存在双方均违约的情形，缴纳定金方承担定金罚则，缴存履约保证金方承担保证金责任。

本文我们首先介绍了提交履约保证金的相关法律条款，进而介绍了履约保证金的性质及定义、审判实践中判断履约保证金是否有效的标准和履约保证金与定金、违约金的关系问题。相信您可以明白履约保证金的性质和适用问题，也明白了工程履约保证金是什么意思。在实践中，不能仅仅依靠履约保证金来维系良好的发包、承包关系，更重要的是相互之间讲究诚信，这样才有可能有更多的合作。

·工伤鉴定级别后护理费是多少?
工伤鉴定级别后护理费是多少? 工伤期间护理费标准包括：医疗护理费和残疾护理费。 (一)医疗护理费职工因工负伤，在医疗终结期内，根据本人进食、翻身、大小便、穿衣和洗漱、自我移动五项中至少两项不能自理的，每月由单位按不低于年度本市、县(市)属职工月平均工资的标准发给医疗护理费...

·公司经营不善时辞退员工补偿金如何计算？
公司经营不善时辞退员工补偿金如何计算?公司经营不善时辞退员工补偿金按照劳动者工作年限，每满一年就会多支付一个月的补偿金发放。公司要辞退员工，必须具备上述的法定事由，在履行了提前30日的通知义务或者另外支付给员工一个月工资的代通知费后，方可解除劳动合同。如果不具备上述法律规定的事由...

·中介童工处罚的规定是什么？
中介童工处罚的规定是什么？我国有多项法律有禁止使用童工的规定，但是仍然有很多单位非法雇佣童工，甚至有的中介公司专门给单位招聘童工，对于这些无视法律的行为都会受到相应的处罚，而中介童工的处罚力度虽然和雇佣童工的处罚力度不同，但是我国的相关法律对中介童工处罚进行了详细的规定，一旦发现...

·男方没工作女方应付多少抚养费？
我们知道我国的法律在不断的完善，因此我们每一个人在解决任何方面的问题都需要通过法律的手段来解决，离婚的时候就需要进行处理很多问题，因此在离婚的时候要依法来解决，通常都是依据婚姻法来解决，那男方没工作女方应付多少抚养费？下面就详细介绍。一、男方没工作女方应付多少抚养费？在离...

·工商银行提前还贷利息怎么算
工商银行提前还贷利息怎么算一、工商银行提前还贷利息怎么算？根据《民法典》第六百七十七条的规定：”借款人提前返还借款的，除当事人另有约定外，应当按照实际借款的期间计算利息。“提前还贷是需要按照实际的借款期间计算利息的。计算方法工具说明 1、计算商业贷款选择等额本金和等额本息的还...

·厂里工伤怎么算工资
厂里工伤怎么算工资一、厂里工伤怎么算工资首先要计算停工留薪期工资。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，...

·《劳动法》员工怀孕期间休假工资怎么发
《劳动法》员工怀孕期间休假工资怎么发一、《劳动法》员工怀孕期间休假工资怎么发 1、如果是产假，当然是三个月，按底薪算。计件按过去三个月的平均工资算。 2、如果是病假，所有月薪工人以月薪为计算基准，所有计件工人则以其过去三个月的平均工资为计算基准。但工人所有之工资不低于最低...

·劳动争议仲裁应在劳动关系终止之日起一年内提出应怎么理解？
一、劳动争议仲裁应在劳动关系终止之日起一年内提出应怎么理解? 《劳动争议仲裁调解法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者...

·第二次工伤鉴定更改是否有可能
工伤鉴定的结果尽管说在一般情况下是比较公正的。但是，也不一定所有的事情都是绝对的。有些时候，鉴定的结果是受很多方面的因素影响的。所以说，在拿到鉴定结果以后，如果对鉴定的结果不服的话，就可以申请二次鉴定。那么，第二次工伤鉴定更改是否有可能呢? 一、第二次工伤鉴定更改是否有可能? ...

·辞退怀孕员工赔偿标准是多少
辞退怀孕员工赔偿标准是多少一、辞退怀孕员工赔偿标准是多少? 辞退怀孕员工赔偿标准要根据职工的工作年限和劳动合同解除前十二个月的平均工资计算。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳...